RESUMEN DEL ARTÍCULO
1.- Qué pueden decidir los padres.
Los progenitores pueden designar tutor para sus hijos menores en testamento o en documento público notarial. Pueden dar también instrucciones sobre su persona y sus bienes. Si ambos fallecen, hay que constituir la tutela ante el juez.
2.- Hasta qué punto vincula al juez.
En principio, la designación vincula a la autoridad judicial, salvo que el interés superior del menor exija otra cosa, lo cual, habría que motivar. No hace falta necesariamente un juicio contencioso. Si cada progenitor designó a una persona distinta, se aplican ambas disposiciones en cuanto sean compatibles.
3.- Familias extranjeras y consejos prácticos.
Si la familia es extranjera, conviene estudiar qué tribunales intervienen y qué valor tiene un testamento otorgado en otro país. Lo aconsejable es que ambos padres designen al tutor, identificado con claridad, y con previsiones sobre los bienes del menor.
Es la pregunta que muchos padres evitan hacerse: «¿Qué pasa con mis hijos si muero?». Y todavía más difícil: ¿Qué pasa si fallecemos los dos? Muchas familias (españolas, británicas, alemanas, francesas, holandesas…) viven en España lejos de sus parientes. Y temen que sea un desconocido quien decida. No obstante, la ley permite anticiparse mediante testamento. En el artículo de esta semana analizamos cómo hacerlo.
¿Pueden los padres elegir quién cuidará de sus hijos?.
La respuesta a «qué pasa con mis hijos si muero» depende de lo que usted haya dejado previsto. Los progenitores pueden designar tutor en testamento o en documento público notarial. También pueden dar otras instrucciones sobre la persona o los bienes de sus hijos menores. Así lo recoge el artículo 201 del Código Civil. Cuando ambos progenitores fallecen, y el menor queda sin patria potestad, corresponde constituir la tutela.
¿Es vinculante lo que usted acuerde, para el juez?.
En principio, sí. La designación de los padres no es una simple recomendación. Entendemos que es el eje de todo el sistema.
Art. 202 C.C. «Las designaciones a que se refiere el artículo anterior vincularán a la autoridad judicial al constituir la tutela, salvo que el interés superior del menor exija otra cosa…»
Es decir, el juez no podría preferir libremente a otro familiar porque le parezca mejor. Para apartarse de la elección que usted haga en su testamento, debe existir una razón ligada al interés superior del menor. Y debe explicarse en una resolución motivada.
¿Hay que acudir al Juzgado para constituir formalmente la tutela?.
Sí. Una persona no se convierte en tutor o tutora automáticamente. Es necesaria designación judicial. La tutela se constituye mediante expediente de jurisdicción voluntaria. Los parientes llamados a ella, y quien tenga al menor bajo su guarda, deberán promoverla. Si nadie cuestiona la designación, el trámite puede ser sencillo. Pero podría complicarse si un familiar se opone. O si existen dudas sobre la idoneidad del designado. En esos casos el juez valorará las circunstancias del caso.
¿Y si cada progenitor designó a una persona distinta? ¿O si la familia es extranjera?.
Si cada progenitor designó a una persona, en principio, las disposiciones se aplican conjuntamente (siempre que sean compatibles). Si no lo son, decidirá el juez atendiendo al interés superior del menor.
Cabe también plantearse qué ocurre si los padres no son españoles, o si el testamento se otorgó en otro país (Reino Unido, Alemania, Francia, Países Bajos…). Entendemos que, como regla general, las medidas de protección del menor corresponden a las autoridades del país donde reside habitualmente (Convenio de La Haya de 1996 y Reglamento (UE) 2019/1111). Por lo que, si los niños viven en España, en principio intervendrían los tribunales españoles.
Conclusión.
No deje sin respuesta la pregunta de «qué pasa con mis hijos si muero». Dejar un tutor previsto en testamento puede evitar incertidumbre y conflictos familiares. En White Baos Abogados somos expertos en planificación hereditaria y sucesiones. Estudiaremos su caso y le ofreceremos asesoramiento legal experto. No dude en contactarnos.
La información proporcionada en este artículo no pretende ser asesoramiento legal, simplemente transmite información relacionada con cuestiones legales.
Carlos Baos (Abogado)
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